離婚協(xié)議怎么寫？如何規(guī)避離婚協(xié)議的雷區(qū)？

時間：2022-11-03

首先，關(guān)于離婚協(xié)議約定子女撫養(yǎng)問題時可能涉及哪些法律雷區(qū)，這個問題我們分撫養(yǎng)費、探視權(quán)二個小點來分析。

1、關(guān)于撫養(yǎng)費的約定較大雷區(qū)在于：離婚協(xié)議約定的撫養(yǎng)費畸高畸低或約定不明，離婚后存在被起訴調(diào)整的風險

撫養(yǎng)費在協(xié)議離婚時如何確定，這是很多夫妻協(xié)商離婚時經(jīng)常會有分歧的地方，《較高院關(guān)于處理子女撫養(yǎng)問題的具體意見》*7條規(guī)定，子女的撫養(yǎng)費一般是按照未撫養(yǎng)孩子一方總收入的20%-30%來確定，負擔兩個以上子女撫養(yǎng)費的，比例可以提高，但一般不得**過月總收入的50%。夫妻離婚時撫養(yǎng)費如果是在前述標準的范圍內(nèi)約定的，上到幾萬，下到幾百，離婚后對方的收入水平?jīng)]有發(fā)生重要變化也無其它特殊情形出現(xiàn)的情況下要求調(diào)低調(diào)高的法院一般不會予以支持。但如果一對夫妻離婚時約定*生子由女方撫養(yǎng)，男方月薪不到1萬，離婚協(xié)議約定男方每月支付8000元撫養(yǎng)費，這種情況男方在離婚后起訴要求調(diào)整的，法官會按法律規(guī)定在男方收入的20%-30%之間予以調(diào)整，畢竟父母雖然對孩子有撫養(yǎng)義務(wù)，但也不能因此讓自己陷入生存危機。當然，撫養(yǎng)費約定的過低，例如剛剛的案件，若只是約定800元的撫養(yǎng)費，離婚后，撫養(yǎng)孩子的一方當然也有權(quán)要求調(diào)高。

大部分人都知道法定的撫養(yǎng)費支付期限是子女年滿18歲為止，而實踐中，18歲差不多是子女剛剛步入大學的年紀，此時他們雖已成年，但畢竟還在讀書沒有生活來源，既然是協(xié)議離婚，夫妻雙方當然也可以就撫養(yǎng)費支付的截止日期作出其他約定，例如支付至婚生子女完成學業(yè)為止，或者明確約定支付至婚生子女多少周歲為止。另外，對于特殊情況下的撫養(yǎng)費支付，建議大家不要忽視，例如子女出現(xiàn)重大疾病、參加夏令營、碩士博士深造、出國留學、旅游、購買大額保險等情形時，父母應(yīng)如何分擔前述事項產(chǎn)生的費用，都是需要詳細約定的。雖然撫養(yǎng)孩子一方在必要費用支出后可以再要求對方支付，但撫養(yǎng)一方需承擔先付款和舉證責任的問題，如果直接撫養(yǎng)孩子一方經(jīng)濟實力不夠，屆時對孩子的成長和健康必然會造成影響，那就真的后悔莫及了。所以建議夫妻雙方在擬離婚協(xié)議時提前約定該部分費用如何承擔及支付方式。

2、探視權(quán)的雷區(qū)在于：違約條款約定不當

探視權(quán)這個問題，大家較擔心的無非兩種情況，撫養(yǎng)一方拒絕配合探視和未撫養(yǎng)一方怠于探視，對于撫養(yǎng)一方拒絕配合探視的情形，實踐中很多未直接撫養(yǎng)孩子的一方在擬離婚協(xié)議時為了規(guī)避及懲罰這種情況的發(fā)生，會約定如下違約條款“撫養(yǎng)孩子一方不配合探視的，另一方有權(quán)拒絕付撫養(yǎng)費”，這樣的條款是否有效呢?根據(jù)《婚姻法》規(guī)定“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)?！蔽覀冎罁狃B(yǎng)的義務(wù)直接體現(xiàn)在撫養(yǎng)費的支付上，由此可見支付撫養(yǎng)費是具有強制性的法定義務(wù)，一方不配合探視，可以通過訴訟的方式要求該方配合，法院出具判決后該方依然拒絕配合探視的，另一方可以申請強制執(zhí)行請求法院對其拘留、罰款甚至以拒不執(zhí)行判決裁定罪予以刑事控告。而不支付撫養(yǎng)費損害的是子女的權(quán)利，很明顯違反了法律的強制性規(guī)定，所以我們認為這樣的條款約定無效。對于這種情況，我們建議首先在條款設(shè)制時應(yīng)從探視流程上予以控制，例如離婚協(xié)議約定清楚探視次數(shù)、每次探視時長、探視地點、如何接送、探視前提前知會等等內(nèi)容;其次，可以約定一方拒絕合理探視多少次以上的，應(yīng)認定為撫養(yǎng)一方的行為對子女健康成長不利，另一方有權(quán)要求變更撫養(yǎng)權(quán);最后，在要求行使探視權(quán)過程中，注意保留相關(guān)證據(jù)，以便作為變更撫養(yǎng)權(quán)及要求對方配合探視的證據(jù)。

未直接撫養(yǎng)一方不探視子女的情況，實踐中雖不算多數(shù)，但也確實存在，我們團隊在辦案中曾碰到過不少這種情況。委托方是女性，因離婚前男方婚外有家，離婚后女方擔心男方不會再花時間在自己的孩子身上，父愛的缺失必然會對孩子將來的成長造成巨大的不利影響，所以她希望我們在協(xié)議內(nèi)約定男方必須每月探視子女一次，每次時間不得少于12小時。同時她也擔心即便協(xié)議做了約定，男方可能會不履行約定。為此，我們一方面將男方探視的義務(wù)細化到前述具體的探視地點和探視方式;另一方面，我們會指導她定期通過電話、短信及微信的方式向男方提出探視要求，對方拒絕探視的做好證據(jù)保存，將來必要時提起訴訟維護孩子的權(quán)益。

離異家庭孩子的探視問題是一個社會問題，作為律師在辦案過程中當然會盡全力的去建議及督促當事人履行自己的法定義務(wù)，同時也希望多一些普法教育，提高大家的法律意識，離婚已經(jīng)給無辜的子女造成了不可磨滅的影響，我們有義務(wù)也應(yīng)當讓他們得到更多父母的關(guān)愛陪伴和重視以彌補心靈創(chuàng)傷。

其次，我們討論一下大眾熱議的離婚房產(chǎn)分割問題，夫妻在協(xié)議處理房產(chǎn)分割問題時又涉及到哪些法律雷區(qū)呢?

雷區(qū)1：離婚協(xié)議對于房產(chǎn)過戶問題約定太簡單，獲得房產(chǎn)的一方?jīng)]有預估房產(chǎn)過戶的成本損失

眾所周知房產(chǎn)投資始終是國人較熱衷的一種資產(chǎn)配置方式，在我國夫妻間離婚涉及較多爭議的財產(chǎn)類型就是房產(chǎn)。跟大家講解一個離婚后的咨詢案件，有這么一對夫妻，離婚時約定雙方名下的一套房產(chǎn)歸男方，男方按市場**扣掉剩余貸款補償女方60%的款項148萬，離婚后先付100萬，尾款待女方配合完成過戶后支付。辦理離婚登記后，男方向女方支付了100萬，實踐中房產(chǎn)過戶首先需要還清貸款，男方便找贖樓公司借款贖樓，這時問題出現(xiàn)了，贖樓有手續(xù)費呀，雙方發(fā)生了爭執(zhí)，較終因為男方急于過戶協(xié)商由男方承擔了;贖樓完成后男方同步向銀行申請貸款，此時才發(fā)現(xiàn)因為不是買賣房產(chǎn)，男方只能抵押房產(chǎn)走高利率短期的商業(yè)貸款，這意味著他每月的還貸金額要增加，綜合計算利息男方獲得這套房產(chǎn)的成本增加了，此時男方方商量過戶成本大家應(yīng)該共攤，要求將剩余的尾款48萬調(diào)低一些，女方自然不同意，因為協(xié)議里還有一句“過戶產(chǎn)生的費用由男方承擔”，這一條是女方修改協(xié)議時特別加進去的，男方當初沒有仔細推敲，現(xiàn)在只能打落牙齒肚里吞接受這個結(jié)果，離婚時約定的6，4分房產(chǎn)，最后過完戶還完利息后差不多是7，3分房產(chǎn)，且離婚后每月的還貸壓力比離婚前要大很多。這個案例里男方在離婚時從百度下載了一份離婚協(xié)議，且在女方修改了離婚協(xié)議條款的情況下，沒有考慮清楚房產(chǎn)過戶可能面臨的問題及損失便匆忙辦理了離婚登記，等到木已成舟也只能追悔莫及了。

由此可見，夫妻離婚分房產(chǎn)不能僅看表面，還要考慮落實分割方案時應(yīng)該怎么處理，會產(chǎn)生哪些可能的風險及成本，并在協(xié)議里面作出明確的約定，較要注意協(xié)議內(nèi)可能對自己不利的條款，事先防范未來可能出現(xiàn)的風險。

雷區(qū)2：離婚協(xié)議約定房產(chǎn)歸子女卻遲遲不過戶

首先明確一下離婚協(xié)議約定夫妻共有房產(chǎn)歸子女的條款是否有效的問題。答案是肯定的，針對這種情況，較高人民法院民一庭有明確的審判指導意見“協(xié)議離婚時夫妻雙方達成的將房產(chǎn)贈與子女的條款，與解除婚姻關(guān)系密不可分，在雙方當事人已經(jīng)協(xié)議離婚的情況下，一方反悔請求撤銷贈與條款的，人民法院經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)沒有欺詐、脅迫情形的，應(yīng)當判決駁回其訴訟請求”。故而離婚協(xié)議可以約定將夫妻共有的房產(chǎn)歸孩子。

實踐中，特別在深圳，大部分房產(chǎn)都有高額的房貸，孩子又是未成年不能貸款，所以離婚后房產(chǎn)短期內(nèi)無法過戶，也就是說這套房產(chǎn)在離婚后很長一段時間內(nèi)可能會繼續(xù)登記在夫妻雙方或一方的名下。如果在夫妻雙方名下風險倒是不大，因為處置需要夫妻雙方簽字確認;但如是登記在一方名下，就存在被該方惡意出售或轉(zhuǎn)移的法律風險了，雖然被轉(zhuǎn)移后另一方可以追償，但如此一來就違背了離婚協(xié)議贈與房產(chǎn)給孩子的初衷。對此，我們建議在離婚協(xié)議層面詳細約定具體的貸款承擔、將來過戶的條件和時間、在未辦理過戶前物權(quán)登記一方不得抵押出售或贈與房產(chǎn)給*三人及該方出現(xiàn)了前述情形應(yīng)承擔怎樣的違約責任，通過嚴苛約定過戶條件及高違約金的方式讓物權(quán)登記一方明白違約的法律后果，這對于在特殊情況下保護孩子權(quán)益能起到很好的作用。

最后，關(guān)于夫妻一方婚內(nèi)可能存在轉(zhuǎn)移財產(chǎn)行為的，離婚協(xié)議中一定要嚴防死守，這一點實踐中很容易被對方設(shè)置陷阱。

離婚時已經(jīng)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的一方如果在協(xié)議內(nèi)增加一條表述，比如雙方對配偶銀行賬戶內(nèi)所有進出賬情況均知情且沒有異議，并同意各自名下賬戶存款歸各自所有，這種條款對于另一方來說是有很大風險的，離婚后發(fā)現(xiàn)對方存在惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)行為再去主張分割將可能面臨很大的敗訴風險。建議當事人在協(xié)議內(nèi)增加一條關(guān)于離婚后發(fā)現(xiàn)一方婚內(nèi)轉(zhuǎn)移、隱瞞、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)具體怎么處理的條款。說到這里，很多人會想是否有必要約定，因為婚姻法*四十七條已經(jīng)明確規(guī)定，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)的，未來在分割的時候，對于隱瞞轉(zhuǎn)移的一方可以少分或者不分，為什么還要做這樣的約定。我們要注意法律上的表述，這里說的是“可以”少分或不分，而非“應(yīng)當”少分或不分，且少分和不分之間也有很大的界限和自由裁量權(quán)。例如說，一對夫妻協(xié)議離婚后，女方發(fā)現(xiàn)男方婚內(nèi)曾轉(zhuǎn)了一筆80萬到一位陌生女性名下，女方對這筆轉(zhuǎn)款完全不知情。作為前妻來說離婚后發(fā)現(xiàn)這筆轉(zhuǎn)款必然很氣憤，可能會向法院起訴要求分割，這個時候如果離婚協(xié)議關(guān)于惡意轉(zhuǎn)移怎么處理的條款只字未提，實踐中很多人對于對方的“惡意”如果舉證不足，法院可能會判處平分這筆資金或者稍微多分一點給女方，想要男方完全不分得這80萬是很難的。但如果離婚協(xié)議已經(jīng)就任何一方惡意轉(zhuǎn)移、隱瞞財產(chǎn)做出了明確不分的約定，那么此時涉及訴訟，法院就應(yīng)該要尊重當事人自己達成的意思自治條款了。

此外，大家擬定離婚協(xié)議時，還需要注意一些風險，具體如下：

1、離婚協(xié)議是否簽署即生效?簽署離婚協(xié)議后，法院是否一定按照離婚協(xié)議判決?

不是。根據(jù)《婚姻法**解釋三》*十四條規(guī)定可知，離婚協(xié)議是以登記離婚或到人民法院協(xié)議離婚為生效條件的協(xié)議，如果雙方協(xié)議離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，人民法院應(yīng)當認定該財產(chǎn)分割協(xié)議沒有生效，并根據(jù)實際情況依法對夫妻共同財產(chǎn)進行分割。因為離婚協(xié)議書具有很強的人身依附性，即是否同意離婚的約定，無法簡單通過書面契約來約束，當事人簽署一份離婚協(xié)議后，只要沒有辦理要式登記，就可以反悔。如果辦理了登記，該協(xié)議只要沒有出現(xiàn)**的無效條款或有歧義的條款，就應(yīng)當按照離婚協(xié)議約定處理財產(chǎn)、人身、撫養(yǎng)關(guān)系。

很多當事人在協(xié)商離婚條款時，一經(jīng)商定總會希望對方立即簽署離婚協(xié)議，以為雙方簽字就生效了，其實不然。所以在此要特別提醒大家如果下定決心離婚，雙方擬好協(xié)議后，可以拿著沒有簽字版本的離婚協(xié)議到民政局辦離婚證的時候簽署，或者簽署好協(xié)議就盡快去辦理離婚登記。

雖然離婚協(xié)議在未登記離婚前可以反悔，但畢竟離婚協(xié)議是夫妻雙方的真實意思表示，當事人可以主張要求將離婚協(xié)議作為具體案情判決的重要參考依據(jù)。

2、數(shù)份離婚協(xié)議，效力怎么認定?

首先，民政局備案登記的離婚協(xié)議具有較強效力，除非離婚后雙方另行簽署協(xié)議改變相應(yīng)條款。其次，若離婚登記前簽署的協(xié)議與民政局備案的離婚協(xié)議中涉及的條款產(chǎn)生沖突，則以民政局備案的協(xié)議中的約定為準。當然離婚協(xié)議中沒有約定的條款，登記離婚前簽署的離婚協(xié)議以也可以視為有效，且以最后一份為準。

3、“財產(chǎn)已分割完畢”應(yīng)怎么理解?

離婚案中，很多人在對住房、存款等財產(chǎn)的歸屬約定后，往往結(jié)尾加上一句財產(chǎn)已分割完畢，該表述應(yīng)理解為系針對前述財產(chǎn)而言，不能毫無依據(jù)的無限制擴大解釋。如雙方還有其他財產(chǎn)未處理的，應(yīng)當再進行分割。

4、“各自名下存款歸個人所有”及“男女雙方名下其他財產(chǎn)歸各自所有”的條款風險在哪里?

這個條款對有隱匿不報者有利，對未隱瞞財產(chǎn)一方不利，因為一方要提供充足證據(jù)證明另一方簽訂離婚協(xié)議時隱匿銀行存款相對困難。為防止一方隱瞞財產(chǎn)不報，可以不寫這一條。或者對雙方已知曉的確定的銀行存款情況詳細列出，包括開戶行、開戶名、賬號、存款余額、幣種等，一方離婚后拒絕履行，另一方至少在起訴時可以向法院提供財產(chǎn)線索查詢存款的支取情況及錢款的去向。

5、分割房產(chǎn)時忽視戶口遷移的約定?

離婚協(xié)議約定房產(chǎn)歸屬一方，另一方在離婚后拒絕將戶口遷出，或者一方要求遷出，另一方不配合的，一方起訴要求強制另一方遷出戶口的(侵權(quán))，法院一般不會受理;公安機關(guān)往往答復此類請求不符合強遷的法律規(guī)定。故需注意在《離婚協(xié)議書》中約定，一方在離婚手續(xù)辦理完畢后的一定期限內(nèi)，自行將戶口遷出或配合辦理戶籍遷移手續(xù)，逾期應(yīng)當支付補償或違約金;因一方戶口不能遷出的原因給另一方轉(zhuǎn)售房屋房價產(chǎn)生不利影響的，該方應(yīng)賠償差價部分。

6、離婚協(xié)議是否可以約定離婚后一方不能再婚或再育?

不可以。根據(jù)我國婚姻法規(guī)定，婚姻自由;至于再育，只要符合國家的政策也可以再生育子女，離婚協(xié)議對前述事項不可做限制性約定。

分析了這么多，所謂的雷區(qū)其實也只梳理了實踐中較常見的幾種，注意事項也無法窮盡，還需要結(jié)合個案作具體判斷。離婚協(xié)議四字看似簡單，其中涉及的法律風險及需要我們梳理的細節(jié)不是簡單幾句話幾個條款就可以囊括的，離婚協(xié)議作為夫妻感情破裂的結(jié)束性文件，不僅代表著一段感情的結(jié)束，較是夫妻離婚后撫養(yǎng)子女、厘清財產(chǎn)歸屬及財富**傳承的指向燈，離婚前或離婚時不未雨綢繆，離婚后可能后患叢生。

古希臘哲學家赫拉克利特曾說過“人不能兩次踏入同一條河流”，無論你的腳伸縮速度有多快，河水在移動，所以你所遇到的情形瞬息已萬變。每個離婚個案也是如此，沒有一份離婚協(xié)議模板可以概括出千萬個家庭的爭議及問題，個案的離婚協(xié)議必然需要個性化定制，千萬不要忽略或輕視，遇到問題還是需要找專業(yè)辦理離婚的律師協(xié)助解決，以規(guī)避非專業(yè)人士無法預見的法律風險。

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詞條
詞條說明
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