員工拒絕加班，能否處罰或者開除？

時間：2020-03-06

有不少公司在其規(guī)章制度中規(guī)定員工不得拒絕公司合理的加班安排，員工拒絕的，公司可給予警告或記過處分，情節(jié)嚴重的，可以解除勞動合同。

對于公司這樣的處理，是否合法？有何法律風險？員工是否有權(quán)拒絕加班？

加班的前提：員工同意

《勞動法》*四十一條規(guī)定，用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得**過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在**勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得**過三小時，但是每月不得**過三十六小時。

從法律規(guī)定可以看出，公司安排加班是需要與員工協(xié)商的，因為加班需占用員工的休息時間，只有在員工自愿的情況下才可以安排加班。如果員工不同意，公司無權(quán)強行要求員工加班。休息權(quán)屬法定權(quán)利，不得隨意剝奪。

勞動部關(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈*人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的通知*71條規(guī)定，協(xié)商是企業(yè)決定延長工作時間的程序（勞動法*四十二條和《勞動部貫徹〈**關(guān)于職工工作時間的規(guī)定〉的實施辦法》*七條規(guī)定除外），企業(yè)確因生產(chǎn)經(jīng)營需要，必須延長工作時間時，應與工會和勞動者協(xié)商。協(xié)商后，企業(yè)可以在勞動法限定的延長工作時數(shù)內(nèi)決定延長工作時間，對企業(yè)違反法律、法規(guī)強迫勞動者延長工作時間的，勞動者有權(quán)拒絕。若由此發(fā)生勞動爭議，可以提請勞動爭議處理機構(gòu)予以處理。

有HR同學不禁要問，我們平時安排員工加班，從來就沒有和員工協(xié)商，員工一樣乖乖的加班了，那又怎么解釋呢？

其實，員工接受你的安排進行了加班，說明員工以實際履行方式與你協(xié)商一致了，很好理解啊。

另外注意的是，勞動法對加班時間做了規(guī)定，每日不得**過三小時，但是每月不得**過三十六小時。如果**過了法定較長加班時間，將面臨行政處罰風險。

不過，在勞動爭議中，仲裁機構(gòu)和法院一般只管公司是否支付了加班費，公司付清了加班費即可，是否**過法定較長加班時間，不關(guān)裁判機關(guān)的事，因為行政處罰歸勞動監(jiān)察部門管。

禁止安排加班的情形

對于“三期”女員工，公司安排加班需特別注意法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。

《女職工勞動保護特別規(guī)定》*六條*二款規(guī)定，對懷孕7個月以上的女職工，用人單位不得延長勞動時間或者安排夜班勞動，并應當在勞動時間內(nèi)安排一定的休息時間。*九條規(guī)定，對哺乳未滿1周歲嬰兒的女職工，用人單位不得延長勞動時間或者安排夜班勞動。

公司如違反上述規(guī)定的，由縣級以上人民**人力資源社會**行政部門責令限期改正，按照受侵害女職工每人1000元以上5000元以下的標準計算，處以罰款。

注意：上述規(guī)定屬強制性規(guī)定，即使與女職工協(xié)商一致，安排加班也屬違法行為。

不得變相強迫員工加班

實踐中，公司變相強迫員工加班主要表現(xiàn)為公司通過制定不合理的勞動定額標準，使得該單位大部分員工在8小時內(nèi)無法完成工作任務，而為了完成公司規(guī)定的工作任務，獲得足以維持其基本生活的勞動報酬，員工不得不在標準工作時間之外延長工作時間，從而變相迫使員工不得不加班。

勞動合同法*三十一條規(guī)定，用人單位應當嚴格執(zhí)行勞動定額標準，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。

同時根據(jù)勞動合同法*四條的規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定勞動定額標準管理制度時，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定；在勞動定額標準實施過程中，工會或者職工認為用人單位的勞動定額標準不適當?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商作出修改完善。

至于怎么樣的勞動定額是合理的，實務中各地要求并不一致。比如《廣東省工資支付條例》就規(guī)定，確定的勞動定額原則上應當使本單位同崗位百分之七十以上的勞動者在法定勞動時間內(nèi)能夠完成。

例外情形：公司可單方安排且不經(jīng)協(xié)商的加班

是不是任何加班行為都必須和員工協(xié)商一致？也不一定。

正常情況下，公司不得隨意要求員工加班，但出現(xiàn)緊急事件，危害公共安全和公眾利益的情況下，法律允許公司延長員工工作時間適當突破上述規(guī)定。

依據(jù)勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見*71條、勞動法*42條、《勞動部關(guān)于〈**關(guān)于職工工作時間的規(guī)定〉的實施辦法》相關(guān)規(guī)定，在發(fā)生以下情形時，公司可以不經(jīng)過協(xié)商，而直接決定延長工作時間：

（1）發(fā)生自然災害、事故或者因其他原因，使人民的健康安全和國家財產(chǎn)遭到嚴重威脅，需要緊急處理的；

（2）生產(chǎn)設備、交通運輸線路、公共設施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時搶修的；

（3）必須利用法定節(jié)日或公休假日的停產(chǎn)期間進行設備檢修、保養(yǎng)的;

（4）為完成*緊急任務，或者完成上級在國家計劃外安排的其他緊急任務，以及商業(yè)、供銷企業(yè)在旺季完成收購、運輸、加工農(nóng)副產(chǎn)品緊急任務的。

公司因特殊情形和緊急任務延長勞動者工作時間的，應當給予員工相應的補休。

如果公司因上述原因安排員工加班，員工拒絕的，公司可以依據(jù)合法有效的規(guī)章制度進行處理。

員工拒絕加班能否處分或解雇？

從上述分析以及結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定可以得出結(jié)論，非特殊情況或緊急任務下公司安排加班，員工有權(quán)拒絕。公司以員工拒絕加班為由給予處分或解雇屬違法行為，可能導致公司支付解除勞動合同的賠償金。

來看一些實務案例：

廣州市中級人民法院（2016）粵01民終10984號判決：對于陸小江拒絕加班的行為，按照《*人民共和國勞動合同法》*三十一條的規(guī)定，用人單位不得強迫或者變相強迫勞動者加班，因此陸小江拒絕加班不屬于無正當理由不服從上級**工作安排的情形，亦非消較怠工，托肯公司以陸小江拒絕加班和消較怠工給予通報批評，缺乏法律依據(jù)。天津市*二中級人民法院（2016）津02民終5024號判決：本案上訴人安排被上訴人加班,并未體現(xiàn)出協(xié)商的情形,且上訴人據(jù)以解除的規(guī)章制度規(guī)定”員工不服從加班決定，視同拒絕工作”，違反了勞動法強制性規(guī)定,故上訴人據(jù)以解除與被上訴人的勞動合同，缺乏事實和法律依據(jù),構(gòu)成違法解除，應當支付經(jīng)濟賠償金。

深圳市中級人民法院（2014）深中法勞終字*4056號判決：奧某達公司對陳某雄安排的工作時間為12小時，盡管奧某達公司對8小時以外的時間均足額支付加班費，但其安排的加班時間已遠**過了法定標準。陳某雄有權(quán)拒絕加班并提出改善訴求。奧某達公司以未加班為由對陳某雄進行警告處分并給予開除，無法律依據(jù)，屬違法解除勞動關(guān)系，應支付違法解除勞動關(guān)系賠償金。

蘇州市中級人民法院（2016）蘇05民終2017號判決：本院認為，用人單位不得強迫或者變相強迫勞動者加班，丹某公司認為楊某拒絕加班的行為屬拒不服從工作安排的主張不能成立，丹某公司解除與楊某的勞動合同違反法律規(guī)定，應向楊某支付經(jīng)濟賠償金。

上海市**中級人民法院（2013）滬一中民三（民）撤字*704號裁定：根據(jù)《*人民共和國勞動法》*四十一條的規(guī)定，用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，因此加班需與勞動者協(xié)商，本案中費某余拒絕加班出車，不屬于違反勞動紀律，慶某公司以此為由解除勞動合同，不符合法律的規(guī)定。

鎮(zhèn)江市中級人民法院（2015）鎮(zhèn)民終字*1802號判決：根據(jù)《*人民共和國勞動法合同法》*三十一條之規(guī)定，用人單位應當嚴格執(zhí)行勞動定額標準，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。故用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，安排勞動者加班的，應征得勞動者的同意，對于用人單位單方面延長工作時間的安排，勞動者有權(quán)拒絕執(zhí)行。因此，崇某建材公司以周某連不服從單位工作安排（拒絕加班）為由解除雙方的勞動關(guān)系，屬違法解除。

重慶市*三中級人民法院（2014）渝三中法民終字*00443號判決：本院認為，胡某瓊于2013年9月5日完成當日工作后，戴某密客公司要求胡某瓊加班，應當與胡某瓊協(xié)商，征得胡某瓊本人同意。……胡某瓊有權(quán)拒絕，且其拒絕加班不應視為不接受單位工作安排或違反單位規(guī)章制度。戴某密客公司以胡某瓊嚴重違反單位規(guī)章制度為由解除勞動關(guān)系系違法解除。

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