一、轉(zhuǎn)讓方授權(quán)瑕疵的法律風(fēng)險
轉(zhuǎn)讓方授權(quán)的瑕疵直接影響到股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效果,主要來自兩個方面的風(fēng)險:
(一)法律限制中的法律風(fēng)險
1、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序限制中的法律風(fēng)險
對于內(nèi)部轉(zhuǎn)讓,法律并無強(qiáng)制性要求,符合公司章程的程序即可,而公司章程是可以限定轉(zhuǎn)讓時間、對象、股權(quán)比例以及是否經(jīng)得其他股東同意的問題。從程序上的要求來說,法律并未要求召開股東會并作出決議,股東之間只要達(dá)成了轉(zhuǎn)讓協(xié)議,并履行相應(yīng)變更手續(xù),股權(quán)轉(zhuǎn)讓即可實現(xiàn),是合法有效的。
對于外部轉(zhuǎn)讓而言,法律上對外部轉(zhuǎn)讓的程序有著嚴(yán)格的規(guī)定,根據(jù)法律規(guī)定,有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時,必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意??梢姡邢挢?zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)經(jīng)得其他股東過半數(shù)同意,這是法定*條件。否則,轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為對公司不發(fā)生效力,如果受讓方與轉(zhuǎn)讓人惡意串通,其本身的轉(zhuǎn)讓行為就導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓合同無效,當(dāng)然,受讓人也可能因為受欺詐而主張撤銷轉(zhuǎn)讓合同,如果受讓人明知股權(quán)交易未經(jīng)得其他股東同意,不能主張違約責(zé)任。也就是說未經(jīng)得內(nèi)部同意程序的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為,就合同本身而言并不必然發(fā)生無效的效果,如果不存在惡意串通的情形,該轉(zhuǎn)讓合同也是有效的,轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)向受讓人承擔(dān)違約責(zé)任。因此,我們側(cè)重于分析外部轉(zhuǎn)讓程序的法律風(fēng)險。
從具體程序上來說,股東應(yīng)當(dāng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起三十日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東過半數(shù)不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán),不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。
可以看出,在外部轉(zhuǎn)讓程序上,必須注意以下幾個問題:
(1)欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東的書面通知義務(wù)
需要注意的問題是,股東應(yīng)向其他股東發(fā)出書面通知,說明欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)的比例、轉(zhuǎn)讓對象等基本情況,征詢其他股東同意。此義務(wù)是法定義務(wù),否則無法啟動其他股東同意程序。同時,其他股東可能對通知事項提出較為具體的要求,以增加信息批露的全面性和真實性。因此,書面通知的內(nèi)容應(yīng)明確具體。
(2)其他股東同意的條件和方式
**,關(guān)于同意條件。
根據(jù)法律規(guī)定,**其他股東同意的實質(zhì)條件是過半數(shù)股東同意,需要注意的問題是,這里所指的“過半數(shù)”是指除轉(zhuǎn)讓股權(quán)以外的其他股東的過半數(shù),完全以人數(shù)確定表決權(quán),而不是股權(quán)比例的過半數(shù)。
*二,關(guān)于同意方式。
根據(jù)法律規(guī)定,可以采取明示同意和默示同意的方式。
明示同意的方式:其他股東可以以股東會決議的形式或其他書面形式**同意,法律并無強(qiáng)制性的要求,但實踐中一般采取股東會決議授權(quán)的形式,因為股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項可能涉及到股權(quán)比例的變化和股東的變更,此變化將導(dǎo)致公司章程的修改,而修改公司章程需要經(jīng)過股東會的同意。
默示同意的方式:這種方式主要是法定的“視為同意”情況,包括兩種情形。一是接到通知后未答復(fù)的股東視為同意轉(zhuǎn)讓,二是既不同意也不購買的股東視為同意轉(zhuǎn)讓。這是法律對股東同意權(quán)的限制,也就是說,如不同意對外轉(zhuǎn)讓股權(quán),那么就負(fù)有購買此股權(quán)的義務(wù),以保護(hù)股本的穩(wěn)定性。
此外,值得注意的問題是,關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序問題,法律賦予公司章程可以作出具體規(guī)定或限制,因此,在公司章程中可以對股權(quán)的內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓是否需要經(jīng)得其他股東同意作出限制。如果不符合公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制要求,該轉(zhuǎn)讓行為對公司將不產(chǎn)生法律效力,由轉(zhuǎn)讓的雙方承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
2、股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序限制中的法律風(fēng)險
由于股份公司的股份流動性較強(qiáng),法律上對程序的限制主要是對轉(zhuǎn)讓時間、場所、方式等的限制。 主要涉及以下幾個問題:
**,在股份有限公司公司成立前不得向股東交付股票,較不得因此轉(zhuǎn)讓股票。
*二,必須在依法設(shè)立的證券交易場所或者按**規(guī)定的方式進(jìn)行。這里的交易場所不限于證券交易所,上市交易在證券交易所進(jìn)行,非上市股份流通在依法設(shè)立的其他交易場所進(jìn)行,但均禁止場外交易。記名股票的轉(zhuǎn)讓必須以背書或其他法定方式轉(zhuǎn)讓,且公司必須將受讓人的基本情況記載于股東名冊。無記名股票的轉(zhuǎn)讓在證券交易所交付后即生效。
*三,上市公司收購行為應(yīng)遵循法定形式,包括符合要約收購和協(xié)議收購的條件和程序限制要求等。
(二)公司章程限制中的法律風(fēng)險
值得注意的問題是,關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序問題,法律賦予公司章程可以作出具體規(guī)定或限制,因此,在公司章程中可以對股權(quán)的內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓是否需要經(jīng)得其他股東同意作出限制。如果不符合公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制要求,該轉(zhuǎn)讓行為對公司將不產(chǎn)生法律效力,由轉(zhuǎn)讓的雙方承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
二、受讓方授權(quán)瑕疵的法律風(fēng)險
(一)法律限制中的法律風(fēng)險
對于受讓方的**企業(yè)而言,購買股權(quán)屬于重大的投資行為,應(yīng)根據(jù)公司章程的規(guī)定,由董事會或股東會(大會)授權(quán),才能**轉(zhuǎn)讓的生效。如果未經(jīng)得內(nèi)部合法授權(quán),屬于違反公司章程的行為,導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓對內(nèi)無效。如果相應(yīng)決議的內(nèi)容違反了公司章程關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制規(guī)定,受讓方股東可以自作出決議之日起六十日起,請求人民法院撤銷此決議,同樣也會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的無效。股份回購應(yīng)經(jīng)過股東大會的授權(quán)。
(二)公司章程限制中的法律風(fēng)險
法律賦予公司章程可以對企業(yè)購買股權(quán)的條件作出相應(yīng)的限制,不具備相應(yīng)條件,未經(jīng)公司授權(quán),這樣的轉(zhuǎn)讓行為對公司不發(fā)生效力。
綜上所述,可以看出對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)首先考慮是否符合上述實體性和程序性的要求,為避免來自效力上的風(fēng)險,可考慮**簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓草案,對股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜進(jìn)行約定,并約定違約責(zé)任即締約過失責(zé)任的承擔(dān),在不存在影響效力的瑕疵后,再簽訂正式股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,這樣才能充分保證股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力,有效降低法律風(fēng)險。
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邯鄲公司轉(zhuǎn)讓該注意的哪些事兒-創(chuàng)客情
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邯鄲高效可靠注冊公司、公司變更轉(zhuǎn)讓、代理記賬-創(chuàng)客情
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