南京刑事案律師介紹因疫情影響用人單位可以解除勞動(dòng)合同嗎？

時(shí)間：2020-02-18作者：廣東華商（南京）律師事務(wù)所瀏覽：574

南京刑事案律師

本次新冠肺炎對(duì)勞動(dòng)用工影響較大，部分行業(yè)企業(yè)面臨較大的生產(chǎn)經(jīng)營壓力，勞動(dòng)者面臨待崗、失業(yè)、收入減少等風(fēng)險(xiǎn)，勞動(dòng)關(guān)系不穩(wěn)定性增加，勞動(dòng)關(guān)系矛盾逐步凸顯。*、各地各部門出臺(tái)了很多政策穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系，總的政策導(dǎo)向是引導(dǎo)企業(yè)與職工共擔(dān)責(zé)任共渡難關(guān)。

那么，因?yàn)橐咔橛绊懯欠窬筒荒芙獬齽趧?dòng)合同呢?我們認(rèn)為在符合法律規(guī)定的情形下可以解除。

《勞動(dòng)合同法》*三十九條(過失性解除)、*四十條(非過失性解除)、*四十一條(經(jīng)濟(jì)性裁員)規(guī)定了用人單位解除勞動(dòng)合同的情形，因疫情影響解除勞動(dòng)合同也要符合以上規(guī)定的情形，即只能在以上情形中進(jìn)行適用，而不是直接將疫情影響作為解除情形。

下面試討論與疫情有關(guān)系的情形。

一、在試用期間被證明不符合錄用條件

比如，與某員工約定了一個(gè)月的試用期，正好遇到疫情，某員工是新冠肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離**期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因**實(shí)施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動(dòng)的企業(yè)職工(以下簡(jiǎn)稱“四類人員”)，**隔離的時(shí)間**過了一個(gè)月，這時(shí)能以時(shí)間**過試用期期限，不符合錄用條件解除嗎?

我們認(rèn)為不僅不能解除，還要以視同出勤發(fā)放工資。

那么，是否可以認(rèn)為時(shí)間**過一個(gè)月了就默認(rèn)為符合錄用條件轉(zhuǎn)正了呢?

也不是。

因?yàn)橐咔榈挠绊憚趧?dòng)合同不能正常履行，可以適用勞動(dòng)合同中止，**隔離的時(shí)間可以從試用期期限中扣除。

非四類人員，延遲復(fù)工的時(shí)間、其他客觀情況(交通中斷、按要求自行隔離等、)不能復(fù)工時(shí)間的也可以適用勞動(dòng)合同中止，從試用期期限中扣除。

二、嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度

比如2月9日后，企業(yè)經(jīng)過批準(zhǔn)達(dá)到復(fù)工條件，也為員工提供了符合要求預(yù)防措施，此時(shí)員工因?yàn)樽陨碇饔^上害怕被傳染等原因不愿意來上班，此時(shí)可否以無故曠工，嚴(yán)重違反規(guī)章制度解除勞動(dòng)合同?

我們認(rèn)為可以。

人社部發(fā)〔2020〕8號(hào)文件也提出“對(duì)符合規(guī)定的復(fù)工企業(yè)，要指導(dǎo)企業(yè)提供必要的防疫保護(hù)和勞動(dòng)保護(hù)措施，積極動(dòng)員職工返崗。對(duì)不愿復(fù)工的職工，要指導(dǎo)企業(yè)工會(huì)及時(shí)宣講疫情防控政策要求和企業(yè)復(fù)工的重要性，主動(dòng)勸導(dǎo)職工及時(shí)返崗。對(duì)經(jīng)勸導(dǎo)無效或以其他非正當(dāng)理由拒絕返崗的，指導(dǎo)企業(yè)依法予以處理?！?/p>

這里的依法處理，當(dāng)然包括依法解除勞動(dòng)合同。

當(dāng)然，要使用嚴(yán)重違反規(guī)章制度解除勞動(dòng)合同，前提是規(guī)章制度要合法規(guī)范，如果前期沒有做到，要在完善程序后進(jìn)行使用。在疫情期間規(guī)章制度的民主、公示程序可能存在一定困難，可以通過微信群、釘釘、電子郵寄、EMS等方式進(jìn)行。

三、被依法追究刑事責(zé)任

在防控期間已經(jīng)發(fā)生過很多與疫情有關(guān)的刑事案件，涉及罪名較多的有以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪、妨害傳染病防治罪、妨害公務(wù)罪等，部分案件已經(jīng)判決。

當(dāng)勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任時(shí)，用人單位可以直接以此解除勞動(dòng)合同。但要注意，涉嫌刑事犯罪正處在偵查、審查起訴階段的，只能暫時(shí)停止履行勞動(dòng)合同，要等較終被判有罪后才能解除勞動(dòng)合同。還要注意，如果是被行政處罰的，不能解除。

四、勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議

****法工委2月10日表示，對(duì)于因疫情防控不能履行合同的當(dāng)事人來說，屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力。

雖然該表示是針對(duì)合同法領(lǐng)域的，但不可抗力屬于情勢(shì)變更原則的一種情形，客觀情況發(fā)生重大變化解除勞動(dòng)合同是情勢(shì)變更原則在勞動(dòng)法領(lǐng)域的具體應(yīng)用。

適用客觀情況發(fā)生重大變化要具備以下幾個(gè)條件：

一是必須有客觀情況發(fā)生重大變化，這里的變化是指雙方在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)的基礎(chǔ)或環(huán)境的客觀事實(shí)發(fā)生了變化，是客觀性的變化，而不是主觀性的變化。疫情導(dǎo)致的影響顯然是客觀性的變化。

二是客觀情況發(fā)生重大變化發(fā)生的時(shí)間是在勞動(dòng)合同成立后終止前。如果發(fā)生在勞動(dòng)合同訂立前，當(dāng)事人在意識(shí)到可能發(fā)生客觀情況的變化仍然訂立勞動(dòng)合同，這表明其愿意承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。

三是客觀情況發(fā)生重大變化是當(dāng)事人不可預(yù)見，并不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因。主觀上，客觀情況發(fā)生變化是當(dāng)事人在訂立勞動(dòng)合同時(shí)不能預(yù)見，而且雙方都沒有過錯(cuò)。這些變化也是當(dāng)事人不可控制的，疫情的發(fā)生是用人單位和勞動(dòng)者都不能控制的，公司因?yàn)橐咔閷?dǎo)致雙方不能繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，可以認(rèn)為是客觀情況發(fā)生重大變化。

四是客觀情況發(fā)生重大變化后如果繼續(xù)履行合同對(duì)另一方將顯失公平。因?yàn)榭陀^情況發(fā)生重大變化，繼續(xù)維持勞動(dòng)合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，將會(huì)嚴(yán)重?fù)p害另一方的利益。

五、因疫情影響生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難需要裁員

因疫情影響生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難可以裁員嗎?

人社部發(fā)【2020】8號(hào)，明確了企業(yè)在采取相應(yīng)措施后仍需要裁員的企業(yè)，要指導(dǎo)企業(yè)制定裁員方案，依法履行相關(guān)程序，妥善處理勞動(dòng)關(guān)系，維護(hù)企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營秩序。

說明是可以進(jìn)行裁員的，但要注意裁員流程：

1、因疫情影響生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難;

2、需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上;

3、提**十日向工會(huì)或者全體職工說明情況;

4、聽取工會(huì)或者職工的意見;

5、裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告。

在進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員時(shí)要特別注意按流程進(jìn)行，要注意不得裁減的人員，裁減人員較多或有可能發(fā)生影響社會(huì)穩(wěn)定的情況時(shí)要多與行政部門溝通，接受行政部門的指導(dǎo)，并聽取可靠人士的意見。

綜上，因疫情影響我們提倡不解除勞動(dòng)合同，確有必要解除的，要在程序與證據(jù)上做到較加全面細(xì)致，要做到合法解除，避免違法解除。





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